Как владельцу бизнеса защитить свои интересы в деле о банкротстве
[Дата]
17.10.2023
[Источник]
РБК Pro
Около года назад права владельцев бизнеса на участие в делах о банкротстве существенно расширились. За это время сложились критерии, на основе которых суды привлекают их к таким делам. О них рассказывает Анна Ларина, исполнительный директор УК «Помощь»Вопрос об объеме прав контролирующего должника лиц (КДЛ; бенефициары, включая владельцев бизнеса) долгое время был сложным и дискуссионным.Так, с 2017 по 2021 год многие суды считали, что владелец бизнеса может оспаривать судебные акты только в рамках обособленного спора о привлечении его к субсидиарной ответственности. Если же владелец пытался оспорить акты, выносившиеся в деле о банкротстве, но в рамках иных обособленных споров (включение в реестр, оспаривание сделок и т.д.), то такие жалобы чаще всего возвращались либо производство по ним прекращалось (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.12.2017 No Ф05-15848/2017 по делу No А40-98026/15).Изменения в этой практике начались с Определения ВС РФ от 30.09.2021 No 307-ЭС21-9176. В нем ВС сделал вывод о том, что у владельца есть право подать жалобу на бездействие конкурсного управляющего. Более того, судьи указали, что основной интерес владельца — уменьшение совокупного требования кредиторов к должнику и увеличение объема конкурсной массы. Исходя из этой позиции и должен рассчитываться объем прав на участие в деле о банкротстве.Конституционный суд (КС) спустя пару месяцев развил выводы ВС. КС указал, что владелец может обжаловать определение о включении требований кредиторов, которые были вынесены до инициирования спора о субсидиарной ответственности, в реестр. Ограничение его в этом праве является неконституционным (постановление КС РФ от 16.11.2021 No 49-П).Во исполнение постановления КС РФ от 16.11.2021 No 49-П были приняты поправки в федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (федеральный закон от 21.11.2022 N 452-ФЗ), которые значительно расширили права КДЛ.Как владельцу бизнеса поучаствовать в деле о банкротствеДо внесения поправок владелец (бенефициар бизнеса) должен был ждать, пока в отношении его будет подано заявление о привлечении к субсидиарной ответственности. Только после этого он получал ограниченные права участника дела о банкротстве. Иногда ожидание растягивалось на годы.Теперь же владелец может не ждать годами, а самостоятельно подать в суд ходатайство о привлечении его к участию в деле о банкротстве (п. 4 ст. 34 закона о банкротстве). Если суд удовлетворит ходатайство, владелец вправе участвовать в деле о банкротстве при рассмотрении вопросов, решение которых может повлиять на:· привлечение его к ответственности;· размер ответственности, которая представляет из себя разницу между совокупным размером требований кредиторов к должнику и объемом конкурсной массы.Как мы видим, законодатель не стал составлять закрытый перечень с описанием конкретных видов споров. Это позволяет судам более широко трактовать права КДЛ.Какие возможности у него естьИсходя из сложившейся судебной практики, а также анализа законодательства возможно утверждать, что владелец бизнеса может:· участвовать при рассмотрении требований кредиторов, заявлять о ничтожности и необходимости субординировать их;· оспаривать решения, вынесенные вне дела о банкротстве, если на их основании кредиторы включаются в реестр;· участвовать в оспаривании сделок (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.04.2023 No Ф03-1563/2023, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.04.2023);· участвовать в спорах, связанных с утверждением начальной цены продажи имущества должника (Постановление 8ААС от 22.11.2021 по делу No А46-1611/2019).· обжаловать действия (бездействия) конкурсного управляющего, взыскивать с конкурсного управляющего убытки в конкурсную массу (Определение Верховного суда от 30.09.2021 No 307-ЭС21-9176);· оспаривать решения собрания кредиторов, которые ведут к уменьшению конкурсной массы; например, если собрание одобрило увеличение вознаграждения конкурсного управляющему;· оспаривать торги, если они проведены с нарушениями, поскольку продажа имущества по заниженной цене не приведет к уменьшению конкурсной массы.Этот перечень открытый, поскольку большинство вопросов, рассматриваемых в деле о банкротстве, так или иначе влияет либо на размер ответственности владельца, либо на возможность привлечения его к ответственности. При этом у владельца есть возможность установить обстоятельства, которые он в дальнейшем сможет использовать для защиты от субсидиарной ответственности.Анализ судебной практики за время действия нововведений свидетельствует о том, что чаще всего владельцы просят привлечь их к делу о банкротстве при рассмотрении требований кредиторов (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.06.2023 NoФ05-23399/2022 по делу NoА40-465/2022; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.04.2023 NoФ05-22696/2020 по делу NoА40-186306/2019; Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.08.2023 No Ф07-8921/2023 по делу NoА56-114536/2022).Дополнительно стоит отметить: если владелец подает ходатайство о привлечении к участию в деле о банкротстве — это не значит, что он признает вину в совершении действия и (или) бездействия, за которое должен понести ответственность. Таким образом, вступление в дело о банкротстве довольно безопасно. Тем более что желание владельца скрыться и подождать, пока конкурсный управляющий сам подаст заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, может негативно сказаться на его положении в деле о банкротстве. Кроме того, следует помнить о наличии негативной судебной практики по вопросу привлечения КДЛ в дела о банкротстве (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.06.2023 No Ф05- 15152/2023 по делу No А40-211729/2022; Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 11.07.2023 No Ф06- 4062/2023 по делу No А57-26275/2022).Основные причины отказа судов в участии владельцев в делах о банкротстве сводятся к двум факторам:1. Дата возбуждения дел. Некоторые суды отказывают в привлечении владельцев бизнеса к участию по причине того, что дела о банкротстве были возбуждены до 02.12.2022, то есть до вступления в силу поправок. Такой подход неправомерен. Однако КДЛ стоит быть внимательным в этом вопросе и учитывать наличие такого риска.2. Недоказанность статуса КДЛ. В данном случае речь идет о том, сможет ли КДЛ доказать, что фактически или косвенно контролировал должника, если напрямую такой контроль не следует. Поэтому при обращении в суд с ходатайством о привлечении к участию в дело о банкротстве необходимо тщательно собрать все доказательства контроля над должником.Почему безынициативность опаснаВнесенные поправки стимулируют КДЛ раскрываться как можно раньше и наказывают за пассивность. Так, если владелец бизнеса решит дождаться, пока арбитражный управляющий подаст заявление о привлечении его к субсидиарной ответственности, он может лишиться возможности на обжалование судебных актов, принятых до подачи заявления.Законодатель указал: если КДЛ могло подать ходатайство о привлечении его к участию в деле о банкротстве, но не сделало этого, то ему будет отказано в восстановлении пропущенного срока на обжалование судебных актов. Единственноеисключение — если КДЛ не вступило в дело о банкротстве, потому что добросовестно заблуждалось по поводу своего статуса. При этом в законе не раскрывается, что подразумевается под добросовестно заблуждающимся КДЛ, судебная практика пока также не разработала этот вопрос.Кого суд может отнести к добросовестно заблуждающимся по поводу своего статусаПредположу, что суд посчитает добросовестно заблуждающимися миноритарных участников общества (менее 10% уставного капитала) либо наследников КДЛ. По крайней мере и те и другие действительно имели основания предполагать, что в отношении их будет подано заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, поэтому не подавали мотивированного ходатайства. При этом суд точно не будет считать добросовестно заблуждающимися лиц, которых закон напрямую относит к КДЛ:· руководителя должника или управляющей организации должника, члена исполнительного органа, ликвидатора, члена ликвидационной комиссии;· того, кто имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица;· того, кто имел право назначать (избирать) руководителя должника;· того, кто извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в п. 1 ст. 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.Какую стратегию защиты выбратьС одной стороны, если владелец бизнеса подаст ходатайство о вступлении в дело как КДЛ, это послужит для управляющего и кредиторов сигналом: его стоит привлечь к субсидиарной ответственности. Оговорка о том, что это не является признанием вины, играет роль для суда, но не для участников дела.С другой стороны, ожидание несет еще больший риск. И если владелец понимает, что вероятность его привлечения к субсидиарной ответственности высока, то лучше вступить в дело заранее и самостоятельно, чем пожинать плоды своего бездействия.